Un dueño mayoritario asume que puede firmar un pagaré. Con frecuencia puede. Pero la autoridad para obligar a una compañía de responsabilidad limitada de Florida proviene de su estructura de administración y de su acuerdo operativo, no del tamaño del porcentaje de nadie, y ambas cosas divergen más seguido de lo que los dueños esperan.
Esta es la sección del expediente que genera menos discusiones y más firmas de último minuto, porque es para la que nadie se prepara.
Administrada por miembros y administrada por gerentes
La Ley Revisada de Compañías de Responsabilidad Limitada de Florida traza la línea en la sección 605.04073. En una compañía administrada por miembros, cada miembro es agente de la compañía para su actividad ordinaria, y un acto en el curso ordinario la obliga salvo que el miembro careciera de autoridad y la contraparte lo supiera.
En una compañía administrada por gerentes la posición se invierte. La administración reside en los gerentes, y un miembro que no es gerente no tiene autoridad de representación por el solo hecho de ser miembro. Un dueño del setenta por ciento de una compañía administrada por gerentes que no sea el gerente no puede obligarla, y su firma en un pagaré queda expuesta a impugnación por la propia compañía.
Cuál estructura aplica consta en los artículos de organización y en el acuerdo operativo, y es lo primero que lee el abogado del prestamista.
El curso ordinario, y dónde encaja el endeudamiento
Incluso en una compañía administrada por miembros, la representación legal alcanza los actos para llevar adelante aparentemente el curso ordinario de las actividades de la compañía. Un acto fuera de ese alcance la obliga solo si estuvo efectivamente autorizado.
Si un préstamo de siete cifras garantizado con sustancialmente todos los bienes de la compañía es curso ordinario para un negocio sin historial de endeudamiento es una pregunta que nadie quiere litigar. Por eso los prestamistas no se apoyan en la ley. Toman una resolución.
Lo que el acuerdo operativo añade encima
La ley es el régimen supletorio. El acuerdo operativo normalmente lo desplaza, y las cláusulas que importan son fáciles de pasar por alto:
- Umbrales de consentimiento para deuda. Muchos acuerdos exigen aprobación unánime o de mayoría calificada para endeudamiento por encima de cierto monto, y ese monto suele ser pequeño frente al tamaño actual de la empresa porque se redactó al constituirla.
- Gravamen sobre los bienes. Una cláusula distinta exige con frecuencia consentimiento para otorgar una garantía sobre todos o sustancialmente todos los bienes, que es exactamente lo que pide un prestamista.
- Garantías de obligaciones de terceros. A menudo prohibidas de plano, lo cual importa cuando una afiliada es co-deudora.
- Títulos de funcionario sin autoridad detrás. Las compañías de responsabilidad limitada usan con frecuencia títulos como Presidente o Director General por cortesía. Salvo que el acuerdo o una resolución otorguen autoridad a ese cargo, el título no confiere ninguna.
- Cláusulas de empate. Dos miembros al cincuenta por ciento sin mecanismo de desempate y sin gerente designado producen una compañía que no puede autorizar nada sin ambas firmas.
Corporaciones
En una corporación la cadena es más limpia y los documentos son los mismos. La junta autoriza el endeudamiento por resolución o consentimiento unánime escrito, y los funcionarios designados en esa resolución firman. Conforme a la sección 607.0841 de los Estatutos de Florida, cada funcionario tiene la autoridad establecida en los estatutos o prescrita por la junta.
El problema recurrente son los registros, no la estructura. Muchas corporaciones cerradas de Florida no han celebrado una reunión documentada en años, los estatutos están sin firmar o perdidos, y el libro de acciones es una hoja de cálculo. La autoridad existe; la evidencia de ella debe reconstruirse, y reconstruirla contra reloj es como entran los errores al registro.
Los tres documentos que pedirá el prestamista
- Una resolución de endeudamiento, o consentimiento escrito de los miembros, gerentes o directores, que apruebe el préstamo específico, la garantía a otorgar y las personas autorizadas a firmar. Los prestamistas quieren el monto y el prestamista nombrados, no una autorización genérica.
- Un certificado de incumbencia, que identifique a cada persona con cargo o autoridad de administración, con firmas de muestra, certificado por alguien cuya propia autoridad esté acreditada.
- El consentimiento de miembros o accionistas donde el documento constitutivo lo exija, de todos aquellos cuyo consentimiento exija, obtenido antes del cierre y no después.
Florida también permite que una compañía de responsabilidad limitada presente una declaración de autoridad conforme a la sección 605.0302, que inscribe en el registro público un otorgamiento o una limitación de autoridad. Se usa poco, y conviene saber que existe cuando una compañía quiere dejar públicamente establecido que un solo gerente puede transferir o gravar bienes.
Dónde sale mal
La firma de un miembro de una compañía administrada por gerentes que no es el gerente. Una resolución firmada por la misma persona cuya autoridad debería acreditar, sin nada detrás. Un umbral de consentimiento en el acuerdo operativo que nadie leyó y que este préstamo activa. Un título de funcionario usado durante años sin resolución que le otorgue autoridad. Un miembro que debe consentir y que se volvió inubicable, o que tiene motivos para complicar las cosas.
Ninguno de estos es difícil de resolver con tiempo. Todos son difíciles de resolver en la semana previa a un cierre, y el último no se resuelve sin el miembro.
En qué consiste el trabajo del despacho
El trabajo consiste en leer los artículos y el acuerdo operativo para determinar la estructura de administración y cada cláusula de consentimiento que esta operación activa, y luego redactar la resolución, el certificado de incumbencia y los consentimientos para que estén firmados antes de que el prestamista los pida. Cuando el acuerdo es omiso, contradictorio o nunca se firmó, la solución es un acuerdo reformulado y no una resolución que disimule el problema.
La revisión previa a la solicitud es la Revisión de Preparación para Financiamiento, y el resto del expediente se expone en los documentos legales que el prestamista le pedirá antes de un préstamo comercial. Karina A. Vasquez atiende estos asuntos directamente, en español o en inglés.
Sepa quién firma antes de fijar el cierre
Si hay alguna duda sobre la estructura de administración o un umbral de consentimiento, conviene resolverla ahora y no en la fecha de firma. Agende una consulta con Karina.
Agendar una consultaEste artículo se ofrece únicamente con fines informativos generales y no constituye asesoría legal, ni su lectura crea una relación abogado-cliente con KVasquez Law. Las leyes cambian y el análisis depende enteramente de los documentos constitutivos de cada caso. Consulte a un abogado calificado sobre su situación antes de actuar.